Aansprakelijkheid onderaannemer, onrechtmatige daad? - HR 20-02-2012

June 13, 2012 9:20 PM

Indien een onderaannemer tekortschiet in de nakoming van een overeenkomst met de hoofdaannemer is dit wanprestatie en kan de hoofdaannemer hem op grond van hun overeenkomst aanspreken. Kan de opdrachtgever, die enkel een overeenkomst heeft met de hoofdaannemer, de onderaannemer eveneens rechtstreeks aanspreken?

De Hoge Raad heeft in een arrest van 20 januari jl. geoordeeld dat dit onder omstandigheden kan op grond van onrechtmatige daad.



In deze zaak had de opdrachtgever de hoofdaannemer de opdracht gegeven voor het realiseren van een kapverdieping, inclusief dak. De hoofdaannemer had het plaatsen van het dak uitbesteed aan de onderaannemer, een dakdekkersbedrijf.
 Het dak vertoonde diverse gebreken. 

De opdrachtgever vorderde rechtstreeks van het dakdekkerbedrijf schadevergoeding op grond van wanprestatie en subsidiair, op grond van onrechtmatige daad.



Tussen opdrachtgever en onderaannemer was geen overeenkomst tot stand is gekomen. De vordering op grond van wanprestatie strandde bij het Hof om deze reden.
 Het Hof wees daarnaast de vordering op grond van onrechtmatige daad af, omdat geen omstandigheden zouden zijn aangevoerd, die volgens het Hof tot het oordeel konden leiden dat van onrechtmatige daad sprake was.

De Hoge Raad achtte dit onvoldoende gemotiveerd.

 In lijn met een eerder arrest (HR 24 september 2004, LJN AO9069, NJ 2008/587), is het criterium dat, indien de belangen van een derde zo nauw zijn betrokken bij de behoorlijke uitvoering van de overeenkomst dat hij schade of ander nadeel kan lijden als een contrac-tant in die uitvoering tekortschiet, normen van hetgeen volgens ongeschreven recht in het maatschappelijk verkeer betaamt, kunnen meebrengen dat die contractant deze belangen dient te ontzien door zijn gedrag mede door die belangen te laten bepalen.

 De onderaannemer zal in het algemeen binnen bepaalde grenzen rekening hebben te houden met de belangen van de opdrachtgever en de opdrachtgever zal in het algemeen erop mogen vertrouwen dat de onderaannemer dat doet. Wanprestatie van de onderaan-nemer op de hoofdaannemer op zichzelf levert nog geen onrechtmatige daad jegens de opdrachtgever op.



Beoordeeld dient te worden of de onderaannemer bij de uitvoering van het werk mede jegens de opdrachtgever onzorgvuldig te werk is gegaan en aldus heeft gehandeld in strijd met hetgeen volgens ongeschreven recht in het maatschappelijk verkeer betaamt.

 Hiermee is abstract gebleven wanneer er sprake is van een onrechtmatige daad door de onderaannemer. Het niet nakomen van de overeenkomst op zichzelf is immers onvol-doende. De bijkomende omstandigheden van het geval zijn doorslaggevend. Voor de opdrachtgever is een bijkomend probleem dat op hem de bewijslast van het onzorgvuldig handelen door de onderaannemer ligt. In veel gevallen zal het voor de opdrachtgever dan ook eenvoudiger zijn de hoofdaannemer aansprakelijk te stellen, die op zijn beurt de onderaannemer kan aanspreken.

Dowload Arrest Hoge Raad 20 januari 2012

Source: Annejet Lamme - Wieringa Advocaten (Nederland)